Quand la neobanque vacille : restructuration FinTech entre BaFin et droit de l'insolvabilité

Quand la neobanque vacille : restructuration FinTech entre BaFin et droit de l'insolvabilité

Peu de secteurs ont transformé le monde financier ces dernières années autant que l'industrie FinTech. Néobanques, prestataires de services de paiement et plateformes crypto promettaient des services financiers plus rapides, moins coûteux et plus conviviaux. Mais la réalité rattrape aussi les modèles économiques numériques : la hausse des coûts de conformité, le durcissement réglementaire et un environnement de marché difficile ont récemment plongé plusieurs entreprises FinTech dans des difficultés existentielles. La restructuration de telles entreprises pose des défis particuliers aux conseillers et administrateurs judiciaires -- car ici, le droit de la surveillance bancaire et le droit de l'insolvabilité se superposent d'une manière inconnue dans la restructuration classique d'entreprises.

Le fondement réglementaire : KWG et ZAG

L'obligation d'agrément comme point de départ

Les entreprises FinTech qui exercent des activités bancaires ou fournissent des services financiers nécessitent un agrément en vertu de la loi sur le crédit (KWG). La BaFin décide de l'octroi et peut prendre des mesures de surveillance étendues conformément au § 6 KWG. Pour les prestataires de services de paiement, la loi sur la surveillance des services de paiement (ZAG) s'applique en complément, transposant la directive européenne sur les services de paiement PSD2 en droit allemand.

Obligations organisationnelles particulières

Le § 25a KWG impose aux établissements une organisation commerciale régulière comprenant une gestion adéquate des risques, des procédures de contrôle interne et une sécurité informatique adéquate. Pour les FinTechs dont le modèle d'affaires repose sur l'innovation technologique, ces exigences sont particulièrement pertinentes -- et particulièrement coûteuses.

Crises FinTech : causes et schémas

Les coûts de conformité comme accélérateur de crise

Un schéma central dans les crises FinTech est le cercle vicieux entre pression de croissance et coûts de conformité. De nombreuses FinTechs ont été financées par du capital-risque et orientées vers une croissance agressive. Or, les exigences réglementaires -- prévention du blanchiment, sécurité informatique, exigences en fonds propres -- augmentent de manière disproportionnée avec l'activité. Lorsque la croissance ralentit, les coûts fixes de conformité deviennent une charge existentielle.

L'affaire Wirecard : leçons pour le secteur

L'effondrement spectaculaire de Wirecard AG en 2020 a durablement marqué l'ensemble du secteur FinTech. L'insolvabilité de Wirecard, avec des créances de plus de 12 milliards d'euros, a démontré les conséquences dévastatrices des manipulations comptables et des défaillances de surveillance.

N26 : les mesures réglementaires comme signal d'alarme

Même sans insolvabilité, la BaFin peut intervenir sévèrement. Les mesures de la BaFin contre N26 -- notamment une limitation de croissance à 50 000 nouveaux clients par mois maximum et la désignation d'un commissaire spécial -- illustrent comment les interventions réglementaires peuvent fondamentalement modifier le modèle d'affaires d'une néobanque.

Le SAG : droit spécial d'insolvabilité pour les établissements financiers

Priorité de la résolution sur l'insolvabilité

Pour les établissements de crédit et certains prestataires de services financiers, la loi sur le redressement et la résolution (SAG) s'applique parallèlement au code général de l'insolvabilité, transposant la directive européenne BRRD. Le SAG établit un régime spécial qui prime sur le droit général de l'insolvabilité et confère à la BaFin en tant qu'autorité de résolution des pouvoirs étendus.

Planification du redressement comme instrument de prévention

Le SAG oblige les établissements financiers à établir des plans de redressement détaillant les mesures que l'établissement peut prendre en cas de crise pour rétablir sa stabilité financière.

Instruments de résolution

La Bundesbank et la BaFin disposent de quatre instruments centraux de résolution :

• Cession d'activités : transfert de branches d'activité à un acquéreur
• Établissement-relais : transfert à un établissement public temporaire
• Séparation d'actifs : ségrégation de portefeuilles problématiques
• Renflouement interne (bail-in) : participation des créanciers par conversion de créances en capitaux propres

L'instrument de bail-in est d'une importance particulière pour les créanciers FinTech : l'autorité de résolution peut réduire les engagements en tout ou en partie ou les convertir en capital de base. Seuls les dépôts couverts jusqu'à 100 000 euros sont protégés.

L'interface : droit de la surveillance et droit de l'insolvabilité

Cessation de paiements selon le § 17 InsO

Le motif classique d'ouverture -- la cessation de paiements (§ 17 InsO) -- s'applique en principe aussi aux entreprises FinTech. Toutefois, les particularités du modèle d'affaires doivent être prises en compte.

Demande propre vs. intervention de la BaFin

Alors que dans les entreprises « normales », la direction dépose la demande d'insolvabilité, pour les établissements financiers, la BaFin peut déposer la demande d'ouverture de la procédure d'insolvabilité ou ordonner à l'établissement de déposer lui-même une demande.

Protection des dépôts et protection des clients

Un thème central de la restructuration FinTech est la protection des dépôts des clients. La loi sur la garantie des dépôts (EinSiG) garantit une protection jusqu'à 100 000 euros par déposant et par établissement.

Continuité des services de paiement : un défi particulier

Le problème de la déconnexion

Quand une néobanque entre en crise, des milliers ou millions de clients se demandent s'ils peuvent encore accéder à leurs comptes. Contrairement à une insolvabilité bancaire classique où les agences physiques restent accessibles, dans les banques numériques, tout dépend de l'infrastructure technique : serveurs, applications, interfaces.

Poursuite de l'exploitation en procédure d'insolvabilité

L'administrateur judiciaire doit maintenir les systèmes informatiques tout en minimisant les coûts. La supervision BaFin des modèles FinTech s'étend également aux exigences de continuité informatique.

Dimension européenne

BRRD et mécanisme de résolution unique

Les restructurations FinTech sont de plus en plus une affaire européenne. De nombreuses néobanques opèrent au-delà des frontières avec une licence unique (passeport européen). La directive européenne sur les services de paiement PSD2 a ouvert le marché des services de paiement et a ainsi accru la complexité de la restructuration.

Recommandations pratiques

Pour les dirigeants de FinTech

1. Planification précoce du redressement : Élaborez un plan de redressement même si le SAG ne l'impose pas pour votre établissement.
2. Dialogue proactif avec la BaFin : Utilisez le FinTech Innovation Hub de la BaFin et recherchez le dialogue précoce avec l'autorité de surveillance.
3. Sécuriser le budget conformité : Ne sous-estimez pas les coûts de la conformité réglementaire.
4. Assurer la résilience informatique : Assurez-vous que les systèmes informatiques critiques peuvent continuer à fonctionner même en cas de crise.

Pour les créanciers et investisseurs

1. Comprendre l'environnement réglementaire : Familiarisez-vous avec les particularités du SAG et les possibilités d'intervention de l'autorité de surveillance.
2. Vérifier la garantie des dépôts : Clarifiez si vos créances relèvent de la garantie des dépôts ou s'il s'agit de créances non garanties.
3. Exercer activement les droits des créanciers : Déclarez vos créances rapidement et participez aux assemblées des créanciers.

Conclusion

La restructuration d'entreprises FinTech n'est pas une procédure d'insolvabilité ordinaire. La superposition du droit de la surveillance bancaire, du droit spécial de résolution et du code général de l'insolvabilité crée un cadre réglementaire complexe nécessitant une expertise spécifique. Les expériences récentes avec Wirecard, les mesures de la BaFin contre N26 et les fermetures de petites néobanques montrent que quiconque restructure dans le domaine FinTech doit combiner expertise réglementaire et insolvabilité -- tout en gardant à l'esprit les particularités technologiques du modèle d'affaires.

Chez compleneo, nous vous accompagnons dans la restructuration d'entreprises FinTech -- du conseil en redressement précoce à l'accompagnement des procédures de surveillance jusqu'à la représentation en insolvabilité. Contactez-nous.