Une due diligence rigoureuse constitue le fondement de toute transaction d'entreprise réussie. Nous expliquons les principaux domaines d'examen et les risques typiques.
Qu'est-ce qu'une due diligence ?
Le terme due diligence est issu du droit anglo-américain et signifie littéralement « diligence raisonnable ». Dans le contexte d'une acquisition d'entreprise, il désigne l'examen approfondi de la société cible par l'acquéreur potentiel. L'objectif est d'identifier les risques et les opportunités afin d'établir une base pour la fixation du prix d'achat et la rédaction du contrat.
Les phases de la due diligence
Phase 1 : Préparation
Avant le processus d'examen proprement dit, un accord de confidentialité (NDA) et une lettre d'intention (LOI) sont généralement signés. Le vendeur met en place une data room (physique ou virtuelle) dans laquelle les documents pertinents sont mis à disposition.
Phase 2 : Réalisation
L'examen est généralement mené par une équipe pluridisciplinaire composée d'avocats, de conseillers fiscaux, d'auditeurs et, le cas échéant, d'autres spécialistes. Les principaux domaines d'examen sont les suivants :
Domaines d'examen en détail
Due diligence juridique
L'examen juridique couvre :
- Relations sociétaires : Statuts, liste des associés, inscriptions au registre du commerce, décisions d'assemblées
- Contrats : Contrats clients essentiels, contrats fournisseurs, contrats de bail et de leasing, accords de coopération
- Relations de travail : Contrats de travail, accords d'entreprise, engagements de retraite, litiges en cours
- Propriété intellectuelle : Brevets, marques, licences, protection du savoir-faire
- Autorisations : Autorisations administratives, concessions, certifications
- Litiges : Procédures en cours et menacées
Due diligence financière
L'examen financier analyse :
- Comptes annuels : Bilan, compte de résultat et annexe des trois à cinq derniers exercices
- Projections : Business plan et planification financière intégrée
- Fonds de roulement : Analyse du besoin en fonds de roulement et de son évolution
- Retraitement de l'EBITDA : Identification des charges et produits non récurrents ou hors exploitation
- Endettement financier : Analyse de la dette nette
Due diligence fiscale
L'examen fiscal couvre :
- Conformité fiscale : Examen des déclarations et avis d'imposition
- Contrôles fiscaux : Résultats des contrôles passés et en cours
- Risques fiscaux : Prix de transfert, intégrations fiscales, reports de déficits selon § 8c KStG
- TVA : Vérification du traitement correct en matière de TVA
Due diligence commerciale
L'examen commercial évalue :
- Environnement de marché : Taille du marché, tendances de croissance, paysage concurrentiel
- Structure clientèle : Concentration clients, fidélisation, dépendances
- Modèle économique : Pérennité et évolutivité du modèle économique
Risques typiques et signaux d'alerte
Les constats suivants méritent une attention particulière :
- Clauses de changement de contrôle : Contrats prévoyant un droit de résiliation en cas de changement de propriétaire
- Dépendance aux personnes clés : Dépendance excessive à l'égard de certains collaborateurs
- Passifs environnementaux : Sites contaminés ou non-respect des réglementations environnementales
- Rappels d'impôts : Contrôles fiscaux en attente ou positions fiscales non sécurisées
- Provisions pour retraites : Engagements de retraite insuffisamment provisionnés
Du résultat de la due diligence au contrat d'acquisition
Ajustement du prix d'achat
Les risques identifiés sont intégrés dans la négociation du prix d'achat. Le prix est généralement déterminé sur la base d'un EBITDA retraité et d'un multiple de marché, déduction faite des risques identifiés.
Garanties et indemnités
Les principaux résultats de la due diligence sont couverts dans le contrat d'acquisition par des déclarations et garanties du vendeur (Representations & Warranties). Pour les risques connus, des clauses d'indemnisation spécifiques (Indemnities) peuvent être convenues.
Conditions suspensives
Certains résultats de l'examen peuvent être intégrés au contrat d'acquisition sous forme de conditions suspensives (Conditions Precedent), telles que l'obtention d'autorisations administratives.
Conclusion
Une due diligence menée avec soin protège l'acquéreur des mauvaises surprises et constitue la base d'une négociation équitable du prix d'achat. L'investissement dans un examen professionnel se rentabilise régulièrement de manière considérable.
