Les risques ESG peuvent influencer considérablement la valeur d'une transaction. Les passifs environnementaux, les risques sociaux et les déficiences de gouvernance doivent être systématiquement évalués dans le processus de M&A. Nous montrons comment mener une due diligence ESG professionnelle.
Due diligence ESG dans les transactions d'entreprise
L'intégration des critères ESG (Environnement, Social, Gouvernance) dans le processus de due diligence des transactions d'entreprise a évolué ces dernières années, passant d'un audit complémentaire volontaire à un élément indispensable de toute transaction M&A professionnelle. Les exigences réglementaires telles que la CSRD, la loi allemande sur le devoir de vigilance dans les chaînes d'approvisionnement (LkSG) et le règlement sur la taxonomie de l'UE ont fondamentalement modifié l'importance de la due diligence ESG. Les acquéreurs qui négligent les risques ESG dans le processus transactionnel s'exposent à des désavantages financiers et réputationnels considérables.
Pourquoi la due diligence ESG est devenue incontournable
Pression réglementaire
La législation européenne et nationale a fondamentalement reconfiguré le cadre pour les entreprises :
- CSRD (Corporate Sustainability Reporting Directive) : élargit considérablement les obligations de reporting et concerne également les entreprises de taille moyenne
- LkSG (loi sur le devoir de vigilance dans les chaînes d'approvisionnement) : oblige les entreprises à surveiller leurs chaînes d'approvisionnement en matière de droits de l'homme et de normes environnementales
- Règlement sur la taxonomie de l'UE : définit les activités économiques considérées comme durables
- CSDDD (directive sur le devoir de vigilance en matière de durabilité) : renforcera encore les obligations de vigilance au niveau européen
Matérialité financière
Les risques ESG ne sont pas des grandeurs abstraites mais peuvent avoir un impact direct sur la valeur de l'entreprise :
- Les passifs environnementaux peuvent engendrer des coûts de dépollution se chiffrant en millions
- Les infractions au droit du travail peuvent entraîner des arriérés de paiement et des amendes considérables
- Les déficiences de gouvernance augmentent le risque de fraude, de corruption et de sanctions réglementaires
- Les risques climatiques peuvent remettre en question des modèles d'affaires entiers (actifs échoués)
Les trois piliers de la due diligence ESG
Pilier 1 : Audit environnemental
La due diligence environnementale est souvent la partie la plus établie de l'examen ESG. Elle comprend :
Examen des sites contaminés :
- Historique d'utilisation des terrains d'exploitation
- Investigations des sols et analyses des eaux souterraines
- Obligations de dépollution existantes et prescriptions administratives
- Coûts des mesures de dépollution en cours et à venir
Autorisations environnementales et conformité :
- Exhaustivité et validité de toutes les autorisations environnementales requises
- Respect des valeurs limites d'émission
- Documentation de l'élimination des déchets
- État et maintenance des installations à impact environnemental
Risques climatiques et décarbonation :
- Empreinte carbone de l'entreprise (Scope 1, 2 et 3)
- Risques climatiques physiques (inondations, canicules, événements météorologiques extrêmes)
- Risques de transition (tarification du carbone, évolutions réglementaires)
- Existence et niveau d'ambition d'une stratégie de décarbonation
Pilier 2 : Audit social
La due diligence sociale a considérablement gagné en importance avec le LkSG et la CSDDD :
Conformité en droit du travail :
- Respect des dispositions relatives au salaire minimum et au temps de travail
- Égalité de traitement et non-discrimination
- Comités d'entreprise et représentation du personnel
- Santé et sécurité au travail
Chaîne d'approvisionnement et droits de l'homme :
- Transparence de la chaîne d'approvisionnement
- Évaluation des risques liés au travail des enfants, au travail forcé et aux conditions de travail inéquitables
- Mécanismes de plainte existants
- État de mise en œuvre des exigences du LkSG
Responsabilité produit :
- Sécurité des produits et management de la qualité
- Réclamations clients et rappels de produits
- Protection des données et cybersécurité
Pilier 3 : Audit de gouvernance
L'audit de gouvernance analyse la qualité de la direction de l'entreprise et des systèmes de contrôle interne :
Gestion de la conformité :
- Existence et efficacité d'un système de gestion de la conformité
- Politiques anticorruption et leur application
- Conformité au droit de la concurrence
- Prévention du blanchiment d'argent
- Système d'alerte professionnelle
Structures de gouvernance :
- Composition et indépendance des organes de direction
- Systèmes de rémunération et dispositifs d'incitation
- Conflits d'intérêts
- Transparence des processus décisionnels
Signaux d'alerte (Red Flags)
Les signaux d'alerte suivants méritent une attention particulière :
- Autorisations environnementales manquantes ou incomplètes : indiquent des violations potentielles et des coûts de mise en conformité
- Rotation élevée du personnel ou taux d'absentéisme anormaux : peuvent signaler des conditions de travail problématiques
- Manque de transparence de la chaîne d'approvisionnement : complique l'évaluation des risques et indique une conformité insuffisante au LkSG
- Absence ou rudiments de stratégie ESG : indique des coûts d'adaptation réglementaire plus élevés
- Procédures environnementales en cours ou menaçantes : peuvent entraîner des charges financières substantielles
- Absence de système d'alerte professionnelle : violation de la directive européenne sur les lanceurs d'alerte
Intégration dans le processus transactionnel
Phase 1 : Pré-screening
Une première évaluation ESG de l'entreprise cible doit être réalisée avant la lettre d'intention :
- Analyse des informations publiquement disponibles
- Identification des points chauds ESG spécifiques au secteur
- Première évaluation du niveau de maturité ESG
- Détermination du périmètre de la due diligence ESG détaillée
Phase 2 : Due diligence ESG détaillée
L'examen détaillé comprend :
- Analyse documentaire : examen de tous les documents pertinents dans la data room
- Entretiens avec la direction : discussions avec les responsables ESG et les dirigeants opérationnels
- Visites de sites : pour les entreprises industrielles ou disposant d'un patrimoine immobilier significatif
- Expertises spécialisées : commande d'expertises environnementales, d'inspections techniques ou d'avis juridiques
Phase 3 : Évaluation et allocation des risques
Les résultats de la due diligence ESG alimentent la structuration de la transaction :
- Ajustement du prix d'acquisition : les risques ESG quantifiables sont pris en compte dans l'évaluation
- Garanties et indemnités : garanties ESG spécifiques dans le contrat d'acquisition
- Clauses d'indemnisation : pour les risques identifiés mais non encore quantifiables
- Conditions suspensives : conditions liées à l'ESG pour la réalisation de la transaction
- Mécanismes d'earn-out : liaison de composantes du prix à l'atteinte d'objectifs ESG
Phase 4 : Intégration post-acquisition
La due diligence ESG ne s'arrête pas au closing :
- Élaboration d'un plan d'intégration ESG
- Harmonisation des politiques et processus ESG
- Comblement des lacunes identifiées
- Mise en place d'un reporting ESG unifié
- Communication aux parties prenantes sur la stratégie et les objectifs ESG
Conclusion
La due diligence ESG n'est pas une mode passagère mais une nécessité économique et réglementaire. Ceux qui identifient et évaluent systématiquement les risques ESG dans le processus transactionnel se protègent contre les mauvaises surprises, sécurisent le succès de la transaction et posent les bases d'une création de valeur durable après le closing.
Chez compleneo, nous vous accompagnons avec une équipe pluridisciplinaire d'avocats, de conseillers fiscaux et d'experts ESG tout au long du processus de due diligence ESG. Du pré-screening à l'analyse détaillée, en passant par la rédaction contractuelle et l'intégration post-acquisition -- nous veillons à ce que les risques ESG soient identifiés, évalués et traités de manière adéquate.
