La elección entre un share deal y un asset deal tiene importantes consecuencias fiscales para comprador y vendedor. Explicamos las diferencias, analizamos los § 8b KStG y § 16 EStG y ofrecemos criterios prácticos de decisión.
Estructuración fiscal de las ventas de empresas -- Share Deal vs. Asset Deal
La venta o adquisición de una empresa constituye una de las transacciones más complejas de la vida económica. Junto a las cuestiones de derecho societario, derecho laboral y responsabilidad, la estructuración fiscal ocupa un lugar central en las consideraciones. La decisión fundamental es: ¿share deal o asset deal? Esta elección influye de forma determinante en la carga fiscal de todas las partes y puede suponer diferencias de millones de euros.
Fundamentos: comparación entre share deal y asset deal
El share deal
En un share deal, el comprador adquiere las participaciones de la sociedad (por ejemplo, participaciones de una GmbH, acciones). La empresa como persona jurídica subsiste sin cambios. El comprador asume la posición de socio y con ello también todas las deudas y riesgos de la sociedad.
El asset deal
En un asset deal, por el contrario, se transfieren activos individuales de la empresa: maquinaria, existencias, créditos, contratos, derechos de marca y, en su caso, bienes inmuebles. El vendedor subsiste como persona jurídica; el comprador construye una empresa nueva o ampliada con los activos adquiridos.
Consecuencias fiscales para el vendedor
Share deal: enajenación de participaciones
El tratamiento fiscal depende de forma determinante de la identidad del vendedor:
Sociedad de capital como vendedor (§ 8b KStG): Cuando una sociedad de capital enajena participaciones en otra sociedad de capital, las plusvalías están exentas en un 95 por ciento en virtud del § 8b, apartado 2 KStG. Solo el 5 por ciento se considera gasto empresarial no deducible y queda sujeto al impuesto de sociedades y al impuesto sobre actividades económicas. Esto hace que el share deal sea particularmente atractivo desde la perspectiva del vendedor en estructuras de grupo.
Persona física como vendedor (§ 17 EStG): Cuando una persona física posee una participación de al menos el 1 por ciento en una sociedad de capital, la plusvalía tributa conforme al § 17 EStG. Se aplica el método de renta parcial: el 60 por ciento del beneficio es imponible, el 40 por ciento está exento. Con una participación significativa, el tipo impositivo efectivo, incluyendo el recargo de solidaridad y el impuesto eclesiástico, puede ser no obstante considerable.
Participación inferior al 1 por ciento: Para participaciones inferiores al 1 por ciento, se aplica la retención liberatoria del 25 por ciento más el recargo de solidaridad y, en su caso, el impuesto eclesiástico (§ 32d EStG).
Asset deal: enajenación de activos individuales
Empresas individuales y sociedades personalistas (§ 16 EStG): En la venta de una empresa completa o de una rama de actividad por una empresa individual o una sociedad personalista, se aplica el § 16 EStG. La plusvalía goza de una tributación reducida: están disponibles una deducción de 45.000 euros (que se reduce para beneficios superiores a 136.000 euros) y la regla de la quinta parte según el § 34 EStG.
Sociedades de capital: Cuando una sociedad de capital enajena activos individuales, las reservas ocultas están sujetas al impuesto de sociedades y al impuesto sobre actividades económicas al tipo normal. Una exención comparable a la del share deal según el § 8b KStG no existe en este caso.
Consecuencias fiscales para el comprador
Share deal: potencial de amortización limitado
La desventaja central del share deal desde la perspectiva del comprador es que el coste de adquisición de las participaciones no puede distribuirse entre los activos individuales y amortizarse. Los valores contables de los activos de la sociedad permanecen inalterados. El comprador solo puede identificar un eventual fondo de comercio (goodwill) en el marco de una asignación del precio de compra, pero este, en principio, no es amortizable fiscalmente en un share deal.
Asset deal: step-up de los valores contables
En un asset deal, por el contrario, el comprador puede distribuir el coste de adquisición entre los activos individuales (la denominada purchase price allocation). Esto genera un step-up de los valores contables y permite amortizaciones considerables:
- Inmovilizado material: amortización a lo largo de la vida útil
- Activos intangibles: amortización, por ejemplo, cartera de clientes en 15 años, marcas en 10 años
- Fondo de comercio (goodwill): amortización fiscal en 15 años (§ 7, apartado 1, frase 3 EStG)
Esta ventaja en amortización reduce la carga fiscal efectiva del comprador durante años y aumenta significativamente el flujo de caja después de impuestos.
El impuesto sobre transmisiones patrimoniales inmobiliarias como factor decisivo
Asset deal
En un asset deal, el impuesto sobre transmisiones patrimoniales inmobiliarias se devenga con la transmisión de bienes inmuebles. El tipo impositivo varía entre el 3,5 y el 6,5 por ciento de la fracción del precio de compra atribuible a los inmuebles, según el Land federal.
Share deal y § 1, apartado 2a/2b GrEStG
En los share deals, el impuesto sobre transmisiones se evitaba tradicionalmente mediante determinadas estructuras. Sin embargo, el legislador ha endurecido considerablemente las normas con la nueva redacción del § 1, apartados 2a y 2b GrEStG desde el 1 de julio de 2021:
- § 1, apartado 2b GrEStG: en las sociedades de capital, el impuesto se devenga cuando al menos el 90 por ciento de las participaciones cambian directa o indirectamente en un plazo de diez años
- Las estructuras RETT-Blocker han quedado así en gran medida ineficaces
Para sociedades con un patrimonio inmobiliario significativo, el impuesto sobre transmisiones puede constituir un factor decisivo en contra del share deal.
Matriz de decisión práctica
La estructura de transacción óptima resulta de un análisis integral de los intereses de ambas partes:
Share deal preferible cuando:
- El vendedor es una sociedad de capital (exención del 95 % según el § 8b KStG)
- La sociedad no posee bienes inmuebles significativos
- El comprador desea asumir los contratos y autorizaciones existentes
- Se desea una ejecución rápida
- Debe garantizarse la continuidad laboral
Asset deal preferible cuando:
- El comprador desea aprovechar el potencial de amortización (step-up)
- No deben asumirse deudas anteriores ni riesgos
- El vendedor es una empresa individual y puede utilizar la deducción del § 16 EStG
- Solo deben adquirirse determinadas partes de la empresa (cherry picking)
- Se desea una reorganización de los activos
Conclusión
La elección entre share deal y asset deal no es una cuestión puramente fiscal, sino que exige un análisis integral de todos los aspectos jurídicos, económicos y estratégicos. Sin embargo, las diferencias fiscales pueden ser tan considerables que influyan de manera determinante en la rentabilidad global de la transacción. Un asesoramiento temprano e interdisciplinar -- idealmente ya en la fase de estructuración de la transacción -- resulta por tanto indispensable.
En compleneo reunimos la competencia en derecho fiscal y derecho societario bajo un mismo techo. Acompañamos las ventas de empresas desde la primera idea de estructuración hasta el cierre y nos aseguramos de que la forma de transacción elegida sea fiscalmente óptima tanto para el comprador como para el vendedor.
