Sans contrat de mariage, un divorce peut représenter une menace existentielle pour les entrepreneurs. Le régime légal de la communauté d'acquêts implique qu'en cas de divorce, la plus-value de l'entreprise doit être partagée par moitié. Nous montrons comment une rédaction contractuelle judicieuse permet de protéger votre entreprise.
Contrats de mariage pour entrepreneurs : protéger son patrimoine et son entreprise
Un divorce peut rapidement devenir une menace existentielle pour les entrepreneurs. Sans contrat de mariage, la grande majorité des couples mariés en Allemagne vivent sous le régime matrimonial légal de la communauté d'acquêts (Zugewinngemeinschaft). Cela signifie que l'accroissement de patrimoine réalisé pendant le mariage est partagé par moitié en cas de divorce. Pour les entrepreneurs, cela peut avoir pour conséquence que la valeur de leur entreprise soit intégrée au calcul de compensation et que des obligations de paiement considérables en résultent, ne pouvant être honorées que par la vente ou le grèvement de l'entreprise. Un contrat de mariage sur mesure peut limiter efficacement ce risque.
Le risque du régime légal de la communauté d'acquêts
Dans le régime légal de la communauté d'acquêts selon les §§ 1363 ff. BGB, les patrimoines des deux époux restent en principe séparés. Toutefois, à la dissolution du mariage, l'acquêt de chaque époux est calculé et celui ayant réalisé l'acquêt le plus élevé doit verser la moitié de la différence à l'autre (compensation des acquêts, § 1378 BGB).
Pour les entrepreneurs, cela pose plusieurs problèmes :
- La valeur de l'entreprise est intégralement prise en compte dans le calcul des acquêts. Si l'entreprise a été fondée pendant le mariage ou a pris de la valeur durant celui-ci, cette plus-value est considérée comme un acquêt.
- L'évaluation d'une entreprise est complexe et source de litiges. Les tribunaux font régulièrement appel à des experts, dont les rapports sont coûteux et peuvent prendre des années.
- La créance de compensation est une créance pécuniaire exigible immédiatement. Elle ne peut être acquittée par versements échelonnés ou en nature sans l'accord de l'autre conjoint.
- Dans le pire des cas, l'entrepreneur doit vendre partiellement ou grever son entreprise pour satisfaire la créance de compensation.
Évaluation de l'entreprise en cas de divorce
Pour l'évaluation d'une entreprise dans le cadre de la compensation des acquêts, la méthode de la valeur de rendement est majoritairement utilisée en pratique. La valeur de l'entreprise est déterminée sur la base des bénéfices futurs attendus, actualisés à la date de référence (signification de la requête en divorce).
Les principaux paramètres d'évaluation sont :
- Bénéfices durables : Les résultats retraités des trois à cinq dernières années sont pris en compte, corrigés des effets exceptionnels (par ex. produits extraordinaires, rémunération inappropriée du gérant).
- Rémunération notionnelle de l'entrepreneur : L'associé-gérant est traité comme s'il percevait une rémunération conforme au marché. L'écart avec la rémunération effective est intégré dans l'évaluation.
- Taux de capitalisation : Le taux sans risque et une prime de risque sectorielle sont pris en compte.
Conseil pratique : Le contrat de mariage peut stipuler qu'en cas de divorce, une méthode d'évaluation déterminée doit être appliquée ou un expert déterminé doit être désigné. Cela réduit considérablement le potentiel de litige.
Communauté d'acquêts modifiée : le juste milieu
La communauté d'acquêts modifiée est la formule la plus fréquemment choisie en pratique pour les entrepreneurs. Elle conserve la structure de base de la communauté d'acquêts tout en modifiant certains aspects :
Exclusion de l'entreprise des acquêts
La modification la plus courante consiste à exclure la valeur de l'entreprise (y compris les participations dans des sociétés) du calcul des acquêts. La compensation ne porte alors que sur le patrimoine restant (immobilier, comptes d'épargne, valeurs mobilières).
Exemple de formulation : « Lors de la détermination des acquêts, les participations dans des sociétés de personnes et des sociétés de capitaux détenues par l'un des époux, y compris les réserves latentes et le fonds de commerce afférents à ces participations, ne sont pas prises en compte. »
Plafonnement de la compensation
Alternativement, la compensation peut être limitée à un montant maximal ou à un pourcentage des acquêts. Cela protège l'entrepreneur contre des créances menaçant son existence tout en accordant à l'autre conjoint une participation au succès économique.
Méthode d'évaluation et date de référence
Le contrat de mariage peut fixer la méthode d'évaluation applicable en cas de litige (par ex. méthode de la valeur de rendement, méthode simplifiée selon § 199 ff. BewG) ainsi que la date de référence de l'évaluation.
Séparation de biens : protection maximale, mais inconvénients
La séparation de biens (§ 1414 BGB) exclut totalement la compensation des acquêts. Chaque époux conserve son patrimoine, indépendamment de la durée du mariage et de l'accroissement de patrimoine respectif.
Avantages :
- Protection complète de l'entreprise contre les créances de compensation
- Situation claire en cas de séparation et de divorce
- Pas d'évaluation complexe de l'entreprise nécessaire
Inconvénients :
- Désavantage fiscal successoral : Les abattements majorés pour la compensation fictive des acquêts en cas de succession (§ 5 ErbStG) sont perdus. Pour les couples fortunés, cela peut entraîner une charge successorale considérablement plus élevée.
- Problématique d'équité : En particulier lorsqu'un époux a renoncé à sa propre carrière au profit de la famille, la séparation de biens complète peut être perçue comme inéquitable et contestée dans le cadre du contrôle judiciaire.
- Stigmatisation : La séparation de biens est parfois perçue comme une marque de défiance.
Partage des droits à la retraite : modification possible
Outre le droit des biens, un contrat de mariage complet règle également le partage des droits à la retraite, c'est-à-dire la compensation des droits à pension acquis pendant le mariage (§§ 1 ff. VersAusglG). Pour les entrepreneurs, cela peut être pertinent lorsque :
- ils n'ont pas ou peu de droits à la retraite légale (par ex. en cas d'affiliation libératoire à une caisse professionnelle ou en tant qu'indépendants),
- ils ont constitué des droits importants via une retraite d'entreprise ou une prévoyance privée.
Le partage des droits à la retraite peut être modifié ou exclu dans le contrat de mariage. Toutefois, une exclusion totale n'est valable que si une compensation adéquate est prévue en contrepartie (par ex. des dispositions de pension alimentaire plus élevées ou des versements forfaitaires).
Acte notarié et exigences de forme
Le contrat de mariage requiert un acte notarié conformément au § 1410 BGB, en présence simultanée des deux époux. Le notaire est tenu d'informer les deux parties de manière exhaustive sur les conséquences juridiques et d'attirer l'attention sur d'éventuels déséquilibres. Sans acte notarié, le contrat de mariage est nul.
Contrôle judiciaire
Un contrat de mariage est soumis au contrôle judiciaire des tribunaux. La Cour fédérale de justice a développé un critère d'examen en deux étapes dans une série de décisions fondamentales (notamment BGH, arrêt du 11.02.2004, réf. XII ZR 265/02) :
Étape 1 – Contrôle de validité (§ 138 BGB) : Un contrat de mariage est contraire aux bonnes mœurs et nul si, au moment de sa conclusion, il contient objectivement une répartition unilatérale des charges et qu'il a été subjectivement abusé d'une position de négociation inégale (par ex. grossesse, dépendance liée au statut de séjour, déséquilibre de pouvoir significatif).
Étape 2 – Contrôle d'exercice (§ 242 BGB) : Même si le contrat de mariage est valable, le fait de s'en prévaloir peut, dans des cas particuliers, être contraire à la bonne foi si les circonstances ont fondamentalement changé après la conclusion du contrat.
Le BGH a établi une hiérarchie des domaines protégés :
- Pension alimentaire pour garde d'enfant (protection la plus élevée)
- Pension alimentaire vieillesse et partage des droits à la retraite
- Pension alimentaire maladie
- Compensation des acquêts (protection la moins élevée, la plus disponible)
Pour les entrepreneurs, cela signifie : les modifications de la compensation des acquêts sont juridiquement les plus sûres. Les restrictions en matière de pension alimentaire et de partage des droits à la retraite nécessitent une mise en balance et une compensation particulièrement soigneuses.
Moment : avant ou pendant le mariage ?
Un contrat de mariage peut être conclu aussi bien avant que pendant le mariage. Toutefois, le moment choisi a des implications pratiques :
- Avant le mariage : Les deux parties négocient sur un pied d'égalité. Le risque d'un contrôle judiciaire pour exploitation d'une situation de contrainte est moindre. Cependant, il existe la barrière psychologique d'aborder le sujet du contrat de mariage avant la noce.
- Pendant le mariage : Possible à tout moment en principe. Un événement concret fournit souvent l'impulsion, par exemple la création d'une entreprise, l'entrée d'un associé qui exige un contrat de mariage comme condition, ou une transmission d'entreprise.
Conseil pratique : Dans les pactes d'associés existants, les clauses relatives aux conjoints imposent fréquemment aux associés de conclure un contrat de mariage excluant le patrimoine de l'entreprise de la compensation des acquêts. Le non-respect de cette obligation peut entraîner des sanctions pouvant aller jusqu'à l'exclusion de la société.
Recommandations pratiques pour la rédaction du contrat
- Préférer une communauté d'acquêts modifiée à la séparation de biens pour conserver les avantages fiscaux successoraux
- Définir clairement le patrimoine de l'entreprise et l'exclure des acquêts
- Fixer la méthode d'évaluation pour le cas d'un litige
- Régler le partage des droits à la retraite de manière appropriée et prévoir, le cas échéant, des mécanismes de compensation
- Ne pas exclure totalement la pension alimentaire mais la moduler selon les besoins
- Inclure une clause de sauvegarde maintenant le contrat dans son ensemble en cas d'invalidité de dispositions isolées
- Réviser régulièrement le contrat de mariage (par ex. tous les cinq ans ou en cas de changements importants)
Conclusion
Un contrat de mariage n'est pas une marque de défiance pour les entrepreneurs, mais un acte de prudence économique. La bonne conception protège l'entreprise des conséquences financières d'un divorce sans désavantager de manière déraisonnable l'autre conjoint. L'essentiel est une réglementation équilibrée qui résiste au contrôle judiciaire. Le notariat et les avocats de compleneo vous accompagnent dans l'élaboration d'un contrat de mariage sur mesure qui tient compte de vos intérêts entrepreneuriaux et familiaux.
