Las empresas FinTech están sujetas a un doble régimen regulatorio: la supervisión bancaria y el derecho concursal se aplican simultáneamente, pero no siempre encajan sin fricciones. Desde la licencia de BaFin pasando por el SAG hasta la InsO, mostramos los retos particulares de la reestructuración FinTech.
Cuando el neobanco se tambalea: reestructuración FinTech entre BaFin y derecho concursal
Pocas industrias han transformado el sector financiero en los últimos años tanto como la industria FinTech. Neobancos, proveedores de servicios de pago y plataformas cripto prometían servicios financieros más rápidos, económicos y fáciles de usar. Pero la realidad también alcanza a los modelos de negocio digitales: los crecientes costes de cumplimiento, el endurecimiento regulatorio y un entorno de mercado difícil han llevado recientemente a varias empresas FinTech a dificultades existenciales. La reestructuración de estas empresas plantea retos especiales a asesores y administradores concursales, ya que aquí el derecho de supervisión bancaria y el derecho concursal se superponen de una manera que no se da en la reestructuración empresarial clásica.
El fundamento regulatorio: KWG y ZAG
La obligación de autorización como punto de partida
Las empresas FinTech que realizan operaciones bancarias o prestan servicios financieros necesitan una autorización en virtud de la Ley de Crédito (KWG). La BaFin decide sobre la concesión y puede adoptar amplias medidas de supervisión conforme al § 6 KWG. Para los proveedores de servicios de pago se aplica adicionalmente la Ley de Supervisión de Servicios de Pago (ZAG), que transpone la directiva europea de servicios de pago PSD2 al derecho alemán.
Obligaciones organizativas especiales
El § 25a KWG obliga a las entidades a mantener una organización empresarial adecuada, que incluya una gestión de riesgos apropiada, procedimientos de control interno y una seguridad informática adecuada. Para las FinTechs cuyo modelo de negocio se basa en la innovación tecnológica, estos requisitos son especialmente relevantes y especialmente costosos.
Crisis FinTech: causas y patrones
Los costes de cumplimiento como acelerador de crisis
Un patrón central en las crisis FinTech es el círculo vicioso entre presión de crecimiento y costes de cumplimiento. Muchas FinTechs fueron financiadas con capital riesgo y orientadas al crecimiento agresivo. Sin embargo, los requisitos regulatorios -- prevención del blanqueo, seguridad informática, requisitos de capital -- aumentan desproporcionadamente con la actividad empresarial. Cuando el crecimiento se estanca, los costes fijos de cumplimiento se convierten en una carga existencial.
El caso Wirecard: lecciones para el sector
El espectacular colapso de Wirecard AG en 2020 ha marcado de forma duradera a todo el sector FinTech. La insolvencia de Wirecard, con reclamaciones de acreedores superiores a 12.000 millones de euros, demostró las consecuencias devastadoras de la manipulación contable y el fallo de supervisión.
N26: medidas regulatorias como señal de alarma
Incluso sin insolvencia, la BaFin puede intervenir severamente. Las medidas de la BaFin contra N26 -- incluyendo una restricción de crecimiento a un máximo de 50.000 nuevos clientes al mes y el nombramiento de un comisionado especial -- ilustran cómo las intervenciones regulatorias pueden alterar fundamentalmente el modelo de negocio de un neobanco.
El SAG: derecho concursal especial para entidades financieras
Prioridad de la resolución sobre la insolvencia
Para las entidades de crédito y determinados proveedores de servicios financieros, se aplica junto al Código Concursal general la Ley de Saneamiento y Resolución (SAG), que transpone la Directiva Europea BRRD. El SAG establece un régimen especial que prevalece sobre el derecho concursal general y otorga a la BaFin como autoridad de resolución amplios poderes.
Planificación de saneamiento como instrumento de prevención
El SAG obliga a las entidades financieras a elaborar planes de saneamiento que detallen las medidas que la entidad puede adoptar en caso de crisis para restablecer su estabilidad financiera.
Instrumentos de resolución
El Bundesbank y la BaFin disponen de cuatro instrumentos centrales de resolución:
- Venta de negocio: transferencia de líneas de negocio a un adquirente
- Entidad puente: transferencia a una entidad pública temporal
- Separación de activos: segregación de carteras problemáticas
- Bail-in: participación de acreedores mediante conversión de créditos en capital
El instrumento de bail-in es de especial importancia para los acreedores FinTech: la autoridad de resolución puede reducir los pasivos total o parcialmente o convertirlos en capital básico. Solo están protegidos los depósitos cubiertos hasta 100.000 euros.
La interfaz: derecho de supervisión y derecho concursal
Insolvencia según el § 17 InsO
El motivo clásico de apertura -- la incapacidad de pago (§ 17 InsO) -- se aplica en principio también a las empresas FinTech. No obstante, deben considerarse las particularidades del modelo de negocio.
Solicitud propia vs. intervención de la BaFin
Mientras que en las empresas «normales» la dirección presenta la solicitud de insolvencia, en las entidades financieras la BaFin puede presentar la solicitud de apertura del procedimiento concursal u ordenar a la entidad que la presente ella misma.
Protección de depósitos y protección del cliente
Un tema central en la reestructuración FinTech es la protección de los depósitos de los clientes. La Ley de Garantía de Depósitos (EinSiG) garantiza una protección de hasta 100.000 euros por depositante y entidad.
Continuidad de los servicios de pago: un reto especial
El problema de la desconexión
Cuando un neobanco entra en crisis, miles o millones de clientes se preguntan si aún pueden acceder a sus cuentas. A diferencia de una insolvencia bancaria clásica donde las sucursales físicas siguen accesibles, en los bancos digitales todo depende de la infraestructura técnica: servidores, aplicaciones, interfaces.
Continuación de la actividad en el procedimiento concursal
El administrador concursal debe mantener los sistemas informáticos mientras minimiza costes. La supervisión de la BaFin sobre modelos FinTech se extiende también a los requisitos de continuidad informática.
Dimensión europea
BRRD y Mecanismo Único de Resolución
Las reestructuraciones FinTech son cada vez más un asunto europeo. Muchos neobancos operan transfronterizamente con una única licencia (pasaporte). La directiva europea de servicios de pago PSD2 ha abierto el mercado de servicios de pago y con ello ha aumentado la complejidad de la reestructuración.
Recomendaciones prácticas
Para directores de FinTech
- Planificación temprana de saneamiento: Elabore un plan de saneamiento aunque el SAG no lo exija obligatoriamente para su entidad.
- Diálogo proactivo con la BaFin: Utilice el FinTech Innovation Hub de la BaFin y busque el diálogo temprano con la autoridad supervisora.
- Asegurar el presupuesto de cumplimiento: No subestime los costes del cumplimiento regulatorio.
- Garantizar la resiliencia informática: Asegúrese de que los sistemas informáticos críticos puedan seguir funcionando incluso en caso de crisis.
Para acreedores e inversores
- Comprender el entorno regulatorio: Familiarícese con las particularidades del SAG y las posibilidades de intervención supervisora.
- Verificar la garantía de depósitos: Aclare si sus créditos están cubiertos por la garantía de depósitos o si son créditos no garantizados.
- Ejercer activamente los derechos de acreedor: Declare sus créditos a tiempo y participe en las juntas de acreedores.
Conclusión
La reestructuración de empresas FinTech no es un procedimiento concursal ordinario. La superposición del derecho de supervisión bancaria, el derecho especial de resolución y el Código Concursal general crea un marco normativo complejo que requiere conocimientos específicos. Las experiencias recientes con Wirecard, las medidas de la BaFin contra N26 y los cierres de pequeños neobancos demuestran que quien reestructura en el ámbito FinTech debe combinar experiencia regulatoria y concursal, manteniendo a la vista las particularidades tecnológicas del modelo de negocio.
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