La tecnología blockchain y los smart contracts podrían revolucionar la práctica de la reestructuración: desde cuentas de fideicomiso automatizadas hasta votaciones transparentes de acreedores y cascadas de distribución programables. Un análisis de las oportunidades, el marco legal y las limitaciones prácticas.
La reestructuración se encuentra con la blockchain: ¿más que una simple moda?
La práctica de la reestructuración se ha caracterizado tradicionalmente por un alto grado de coordinación manual, papeleo y problemas de confianza entre las partes implicadas. Los acreedores desconfían del deudor, el deudor teme a los acreedores, y entre medias median administradores concursales, interventores y asesores. ¿Y si la tecnología pudiera resolver parte de estos problemas de confianza?
Los smart contracts — contratos autoejecutables basados en tecnología blockchain — prometen exactamente eso: la ejecución automatizada, transparente e inalterable de relaciones contractuales. En la reestructuración, podrían emplearse desde cuentas de fideicomiso hasta votaciones de acreedores y distribución de los ingresos de la reestructuración. Pero, ¿hasta dónde ha llegado realmente la tecnología y qué dice el derecho alemán al respecto?
¿Qué son los smart contracts?
En sentido técnico, un smart contract es un programa informático almacenado en una blockchain que se ejecuta automáticamente cuando se cumplen condiciones predefinidas. El Instituto Fraunhofer para Tecnologías de la Información Seguras define los smart contracts como programas que reproducen técnicamente las cláusulas contractuales y supervisan y ejecutan automáticamente su cumplimiento.
Es fundamental entender que un smart contract no es un contrato en sentido jurídico, sino la implementación técnica de un acuerdo contractual. El fundamento jurídico sigue siendo el contrato subyacente.
Clasificación jurídica según el derecho alemán
Declaraciones de voluntad y conclusión de contratos (§§ 145 y ss. BGB)
Según el derecho alemán, un contrato se forma mediante dos declaraciones de voluntad concordantes — oferta (§ 145 BGB) y aceptación (§ 147 BGB). La pregunta central es: ¿pueden las declaraciones automatizadas de un smart contract constituir declaraciones de voluntad válidas?
Según la opinión dominante en la doctrina jurídica, la respuesta es en principio afirmativa. Una declaración automatizada es meramente el producto de la introducción de parámetros por un ser humano y, por tanto, expresión de una voluntad humana al menos generalizada. Los negocios jurídicos concluidos mediante declaraciones de voluntad automatizadas son generalmente reconocidos como impugnables por los motivos pertinentes.
Límites de la libertad de forma
Sin embargo, se aplican restricciones importantes: los smart contracts solo son adecuados para negocios jurídicos no sujetos a requisitos formales. Cuando la ley prescribe la forma escrita (§ 126 BGB), el otorgamiento notarial (§ 128 BGB) o la certificación notarial, un smart contract no puede sustituir la forma legal. Esto afecta, por ejemplo, a:
- Transacciones inmobiliarias (§ 311b BGB)
- Estatutos sociales de determinadas formas jurídicas
- Determinadas declaraciones de derecho societario
La función de asesoramiento y advertencia del notario
El análisis de Ecovis sobre smart contracts subraya que la función informativa, asesora y de advertencia del notario no puede ser sustituida por procesos automatizados. En la práctica de la reestructuración, donde frecuentemente se realizan disposiciones patrimoniales de gran alcance, esta es una limitación relevante.
Escenarios de aplicación en la reestructuración
1. Cuentas de fideicomiso automatizadas (escrow)
Uno de los casos de uso más evidentes es la cuenta de fideicomiso automatizada. En la reestructuración, los fondos se gestionan regularmente en fideicomiso — por ejemplo, los pagos del precio de compra en reestructuraciones por transferencia o las contribuciones de reestructuración de los acreedores.
Un smart contract podría asumir esta función:
- Depósito: el comprador transfiere el precio de compra al smart contract
- Verificación de condiciones: el smart contract comprueba automáticamente si se cumplen las condiciones acordadas contractualmente (inscripción en el Registro Mercantil, autorización de la autoridad de competencia, etc.)
- Desembolso: cuando se cumplen las condiciones, el pago se realiza automáticamente al vendedor o a la masa
La ventaja: sin retrasos por verificaciones manuales, sin disputas sobre las condiciones de liberación, total transparencia para todas las partes.
2. Votaciones transparentes de acreedores
La votación sobre un plan de reestructuración conforme al StaRUG o un plan de insolvencia según los §§ 217 y ss. InsO es un elemento central de todo procedimiento de reestructuración. Los smart contracts podrían cambiar fundamentalmente el proceso de votación:
- Verificación de identidad: identificación basada en blockchain de los acreedores con derecho a voto
- Ponderación de derechos de voto: cálculo automático de los derechos de voto según el importe de los créditos y la pertenencia al grupo
- Seguridad contra manipulación: documentación inmutable de cada voto emitido
- Evaluación en tiempo real: determinación inmediata de resultados sin recuento manual
Las investigaciones sobre gobernanza basada en blockchain y votación descentralizada muestran que tales sistemas ya son técnicamente viables, aunque la integración jurídica en las normas procesales existentes aún plantea cuestiones significativas.
3. Cascadas de distribución programables
En el procedimiento concursal, la distribución de la masa sigue un orden de prelación legalmente establecido: deudas de la masa, créditos privilegiados, créditos concursales ordinarios, créditos subordinados. Esta cascada de distribución podría programarse como smart contract:
- Verificación automática del rango: el smart contract asigna cada crédito declarado al nivel de prelación correcto
- Cálculo de cuotas: cuando la masa es insuficiente, el smart contract calcula automáticamente las cuotas de distribución
- Distribución secuencial: los pagos se realizan automáticamente en el orden prescrito por la ley
4. Seguimiento de las medidas de reestructuración
Los smart contracts también podrían utilizarse para el seguimiento continuo de los acuerdos de reestructuración. Por ejemplo:
- Verificación automática del cumplimiento de los covenants financieros acordados
- Notificación inmediata a los acreedores en caso de incumplimiento de covenants
- Ajuste automático de tipos de interés o calendarios de amortización ante la ocurrencia de eventos desencadenantes predefinidos
El régimen piloto DLT de la UE como marco regulatorio
El Reglamento (UE) 2022/858 relativo a un régimen piloto de infraestructuras del mercado basadas en tecnología de registro distribuido ha creado desde marzo de 2023 un marco regulatorio para el uso de DLT en los mercados financieros. La ESMA supervisa la implementación y recopila experiencias.
Aunque el régimen piloto DLT se dirige principalmente a las infraestructuras de los mercados financieros, las lecciones aprendidas son también relevantes para la práctica de la reestructuración:
- Tokenización de créditos: los créditos de los acreedores podrían representarse como tokens en una blockchain, facilitando su negociación y transferencia
- Aceptación regulatoria: con el régimen piloto, la UE señala una apertura fundamental hacia soluciones basadas en DLT en el ámbito regulado
- Interoperabilidad: las experiencias recogidas en el régimen piloto sobre la interoperabilidad entre diferentes sistemas DLT son relevantes para la reestructuración
El Foro Económico Mundial pronostica que la tecnología blockchain transformará fundamentalmente el sistema financiero. La Infraestructura Europea de Servicios Blockchain (EBSI) constituye un importante componente de la infraestructura digital pública a escala de la UE.
Desafíos prácticos y limitaciones
Complejidad técnica
La programación de smart contracts requiere conocimientos especializados. Los errores en el código pueden provocar fallos de ejecución irreversibles — con consecuencias económicas potencialmente considerables. En la reestructuración, donde está en juego la supervivencia de empresas y la satisfacción de acreedores, estos riesgos son especialmente críticos.
El problema del oráculo
Los smart contracts solo pueden reaccionar a los datos que tienen disponibles. Sin embargo, mucha información relevante para la reestructuración se encuentra fuera de la blockchain (los llamados datos off-chain): inscripciones en el Registro Mercantil, autorizaciones de autoridades de competencia, resultados de peritajes. La alimentación fiable de estos datos a través de los denominados oráculos representa un desafío técnico y jurídico.
Falta de flexibilidad
Los procedimientos de reestructuración requieren frecuentemente flexibilidad y adaptabilidad. Desarrollos inesperados — un nuevo inversor, una modificación del plan de reestructuración, un cambio en las condiciones económicas — exigen ajustes rápidos. Los smart contracts son por naturaleza rígidos: lo que está programado se ejecuta. La modificación posterior de un smart contract es técnicamente posible, pero compleja y puede socavar la confianza de las partes implicadas.
Inseguridad jurídica
A pesar del reconocimiento fundamental de las declaraciones de voluntad automatizadas, subsisten significativas incertidumbres jurídicas. CMS señala que numerosas cuestiones de detalle permanecen sin resolver: ¿quién responde en caso de ejecución defectuosa? ¿Cómo se relaciona un smart contract con las acciones de impugnación en derecho concursal (§§ 129 y ss. InsO)? ¿Puede la ejecución automática de un smart contract vulnerar la protección contra la ejecución forzosa del derecho concursal?
Perspectiva de futuro: las soluciones híbridas como camino óptimo
La automatización completa de los procedimientos de reestructuración mediante smart contracts es todavía una perspectiva lejana. Más realistas y practicables son las soluciones híbridas que despliegan la tecnología de smart contracts de manera selectiva para pasos individuales del proceso claramente definidos:
- Fase 1: uso para cuentas de fideicomiso y procesamientos de pago sencillos
- Fase 2: identificación y votación de acreedores basadas en blockchain
- Fase 3: mecanismos de distribución programables para constelaciones de casos estandarizadas
La decisión humana, la valoración jurídica y la intervención notarial siguen siendo indispensables. El smart contract no sustituye al asesor de reestructuración — se convierte en su herramienta digital.
Conclusión: la tecnología como catalizador de la modernización de la reestructuración
Los smart contracts tienen el potencial de hacer los procesos centrales de la reestructuración más eficientes, más transparentes y más dignos de confianza. Los fundamentos tecnológicos están disponibles, el marco regulatorio evoluciona y los primeros escenarios de aplicación se perfilan.
Al mismo tiempo, sería un error sucumbir a la euforia tecnológica. La reestructuración es un proceso altamente complejo y centrado en las personas, en el que las habilidades de negociación, la experiencia jurídica y la comprensión económica son determinantes. Los smart contracts pueden apoyar este proceso, pero no reemplazarlo.
El futuro reside en la combinación inteligente de una experiencia probada en reestructuración con tecnología innovadora. Quienes se ocupen tempranamente de estas posibilidades obtendrán una ventaja competitiva.
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